2025年11月18日
星期二
時間：2012-07-31 來源： 責任編輯：admin
????????非常榮幸，應邀來參加這次論壇，特別是作為評論人。季教授很多東西都很有影響，我作為經濟學家出現在清華法學院論壇上，其實也不奇怪，因為我們清華法學院第一任院長就是經濟學家。
????????季教授講程序正義，正義應該放在優先的地位，主要從價值沖突來講的。也就是說，其實人類最重要追求是實質性正義，我們很難有一個真正的所有人接受的實質性正義，在這個意義上，程序正義本身更重要。對他的觀點，我覺得立意很高，論證很嚴謹，相當有說服力。但是我下面想從另外一個角度呼應他。?
????????其實他剛才講每個人有不同的看法，對同樣的事件有不同的看法，這是價值判斷，更不要說不同的國家了。這是他講的法學非常重要的問題。但是我個人認為，法學上還有一個重要的判斷或者更重要的判斷，就是來自于執法者本身。我們在討論很多法律問題的時候，一般講執法者的本身是中性的，是超脫的，在這個意義上判斷法律制度的建設。其實執法者也不是判斷者，他和普通人一樣，也兩方面的問題：第一他也有他的私利，第二他也和我們一般人一樣，他的知識是有限的，雖然他受到很多法律專業的訓練。如果從這個角度討論為什么程序正義放在優先的地位。我從三個角度談這個問題。? [11:03]
????????第一，程序正義，我們注意一下法律的傻瓜化，傻瓜相機大家都知道，我只是借用這個例子。為什么要用傻瓜相機？非常專業的工具，比如變焦、曝光等等，有很多技術上的要求。對于普通人來說，這樣的專業相機不僅很貴，而且很多技術都無法掌握。對于傻瓜相機的話，因為我們能力有限、知識有限，我們可以掌握它，因為我們不能比傻瓜相機還傻。我們就將法律本身變的傻瓜化一些，就是太多的依賴于個人的價值判斷。
????????舉一個例子，這個例子，我覺得有一點意義，我們經常講法律面前人人平等。其實仔細想一下，什么叫法律面前人人平等？我相信法律的人也許知道法律面前人人平等，我舉一個例子，假如有一個干部犯了強奸案，只是接受行政降級處罰，另有一個農民犯了強奸案，坐牢三年，大家說這樣平等不平等？那當然不平等。為什么同樣一個案子，農民坐了三年牢，另一個人就很自由。另外，我們再想一下，假如開車，可能今天限號違章罰100塊錢，比如這個人一個月收入幾千塊錢罰他100塊錢，另一個人一個月收入幾萬塊錢也罰他100塊錢，這樣平等嗎？就是說，法律面前人人平等，是失去的平等還是留下的平等，從失去的平等來說，像強奸案就能說明，一個干部如果降級降得很厲害，他的痛苦比農民坐三年牢還要大。我們為什么要說法律面前人人平等，其實法律面前人人平等，本身就可能不平等，剛才我注意到季教授引證的亞里士多德，一個人能力不一樣，無論從公平的角度還是效率的角度來說，法律面前都不可能做到人人平等。就像古代處罰的五十大板，身體好的打五十大板，沒有問題，站起來走了，身體不好的可能不不行了。所以，自由度很大，就可以徇私舞弊，可能和我關系好，我就寫上身體不好，就打五板，如果誰和我的關系不好，我就寫上身體狀況好，打五十大板。在法律制度設計當中要考慮，舉一個例子，幾年前一個地方有一個案子，丈夫把妻子殺死了，而且碎尸，很殘忍，這個殺人犯有幾十項專利，非常聰明，所以有一些科技人員就給法院寫信，說這個人可以給國家作出很大貢獻，所以能不能給他留下來，別判死刑，讓他將功贖罪，他可以發明更多的東西。從這個角度來說，該殺的人沒殺，從這個意義上來說，也有失公平。想到這個問題以后，在中國始終想用程序正義和實質正義用同一個機關完成，這可能發生問題。國外法院判處這個人，按照法律本身的程序，判他死刑，但是總統有一個特赦權，就是判過死刑的人，總統可以特赦，這就很有意思。我這個例子并不一定恰當，其實應該找一個更好的例子，就是說法律帶來的程序正義，但是碰到一些問題，比如過去功勞很大，如果犯了很大的錯誤，我們怎么辦？這由法律本身評定，很難，我們可能用另外一個辦法，就是最高領導人可以特赦他。這兩個例子可以結合起來，我在想，我們要用不同的方式結合起來，這樣更好一些。?
????????未來我們走向法治社會的時候，由于我們遵守公平正義，真正實質正義就沒有辦法實施。如果有權利，任何一個人做錯事兒大家都可以批評他，所以這樣權利濫用的可能性就比較小，但是這種權利和程序正義揉在一起，由法官判定的時候，可能就會有濫用權利的可能。執法隊伍、執法人，像法院和法官一定有相當的自由裁量權，我們沒有辦法用法律、沒有辦法用程序的辦法，真正保證法官不在任何情況下濫用權利。這樣的話，總是有一些人的行為要靠另外一種機制約束，中國未來走向法制社會的情況下，聲譽怎么對法官起作用就變得非常重要了。如果法官本身不在乎自己的名聲，再多的法律是沒有意義的。我們前提是怎么使得法官在乎名譽？中國歷史上法律面前人人不平等，但是我這樣理解，就是有名有望的人、德高望重的人，不至于走到刑事制裁，普通的老百姓無名無姓的他就更可能干偷雞摸狗的勾當，所以他就可能因此而被處罰。我應該理解為人人法律面前平等，前提是不同的人可能都有約束他的辦法。要讓這些有權有勢的人，我們講未來的法官，他自己約束自己，保持公正，首先他自己要把握一個量。我知道美國這些法官名氣很大，他的名氣和聲望都很大，一般不會胡來，因為他一胡來名聲就會毀掉。?
????????這些是法律建設非常重要的問題，如果法律不建設仍然達不到我們的目標。但是法律公平公正都非常重要，看穿軍裝的人可能干壞事的可能性就比較小，但是脫掉軍裝干壞事的可能性就比較大。包括清華學生大家都帶著?；?，這樣出去干壞事可能性就會很小。怎樣使得法官隊伍，把他的社會地位晾在那兒，這樣我們才能給真正實現法律的目的。
????????第三，在很早的時候有一篇文章寫到中國只重視刑法，不重視民法。中國這么大一個國家，而歷史上法官在政府官員中占很小的比例，比重比現在小很多，這一點很奇怪。最近我和北大法學院鄧峰教授一起寫了一篇文章，國家的刑法與社會的民法，國家管這些事在什么層次上是應該屬于國家的，有一個特點刑法層次屬于國家的，民法的層次就屬于社會，未來的社會難道所有民法的事情、老百姓相互之間交易的規范都變成國家的才算好的嗎？不一定。中國未來的法制建設無論從程序正義，還是實質性正義角度講，我們都應該犧牲很多東西。舉一個買賣房屋的問題，中國過去那么多土地交易，怎么可能說沒有民法，沒有民法我賣給你不算數了，又拿回來?；氐浆F實里就有問題了，買房子在過去發生過這樣的情況，有人在單位買過房子，單位價格便宜一點，但是他有好幾套房子，有人沒房子，他就把房子賣給他，他在單位花10萬塊錢買的房子20萬賣給別人。我們法律規定這種房子是不可以買賣的，這樣就沒有辦法過戶，原來這個房子十幾、二十萬，現在漲到八十萬了，賣房的人就要將這個房子收回。在這種情況下怎么辦？如果尊重社會的民法，就要尊重老百姓之間的協議，當時簽這個協議是自愿的，買房付了你20萬，這個房子就乖乖的過戶給人家。目前國家民法的話，這個問題就很麻煩了，后果是什么，中國社會就會有越來越多的痞子，說話不算數，我們叫鉆法律的空子，這樣就麻煩了。希望未來法制能夠更多的吸納古代一些法律的精神，好多民事商業的交易，更多的在自愿的層次上，國家就應該去尊重它。
????????我說的核心意思和季衛東教授是互補的，我簡單從這個角度去支持一下。但是還有一個重要的方面，除了剛才俞教授講的，我覺得講到很多程序正義的東西都是通過非程序做出來的，這是我們辯論中的一個很大的挑戰。如果建立新的程序肯定不符合舊的程序，所以這樣就面臨很大的問題，合理的不合法，合法的不合理。我們下次在法律面前當中仍然面臨這個問題，希望可以聽到季教授更多的演講。謝謝大家。?
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