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尊敬的各位領導、各位學者：下午好。我報告的題目是“民法典編纂需要給商法制度創新留下空間”。

?????我的基本觀點是，民法典與憲法共同奠定了現代文明國家的制度基石，中國需要一部民法典。中國民法典編纂，但同時需要給商法制度的創新留有空間，民法編纂要能做到有所為、有所不為。民商分類的體制有利于民法典的編纂，更有利于社會關系的調整，有利于建設法治強國，還更有利于中國的經濟走向世界。國家的最高立法機關現在應該同時的考慮制定中國的商法通則，考慮匯編中國商事法律，考慮走向中國商法典的編纂。

　　我報告分幾個方面：

　　一，民法典的歷史貢獻與時代的局限性。十九世紀中葉和下半葉，為什么會出現民法?今天我們說民法是自由三種經濟，在十九世紀頒布民法的時候，恰恰是相反的。當時，已經有了大量的商事法規，為什么要制定一部民法?是用這樣一個民法來限制當時已經泛濫的自由三種經濟，要達到這個目的，當時才起草了民法典的運動。

　　這就是我們回過頭來，為什么在歐洲到十九世紀會出現要制定民法，從歷史上來看，商業的發展只起源于歐洲基督教，在歷史上，世界的三大宗教，包括中國的傳統文化都是抑商禁商，為什么世界各個國家傳統的宗教社會都是抑商和禁商，因為商業的能力和社會的能力是相沖突的，商人鼓勵的是唯利是圖，而社會宗教的能力是另外一種，所以這種狀況之下，在其他的民族都沒有能夠走向現代商業社會。為什么基督教文化之下能夠產生它的商業法律?一個重要的原因，是因為特殊的政教分離的體系和另外一個獨特的地理環境，在基督教統治時期，歐洲特殊的地理環境存在了一兩千年的商業消滅不掉。到了十五、十六世紀以后，商人的倫理越來越膨脹，商人的很多創新帶來了社會的發展，但是，商人的發展也帶來了社會的罪惡。從十五、十六世紀往后幾百年的時間，因為商業無休止的發展，整個歐洲沖向了一種饑餓的狀況。這樣一種狀況之下，尤其是在德國統一、法國統一以后，新的統治者就需要建立一個穩定、強大的國家，怎么能夠統一大家的倫理?這時候宗教的倫理面對商業的倫理開始土崩瓦解，需要一個新規則，那就創造了民法的思維。把原來傳統社會的宗教能力用一種新的民法思維來抵制當時存在的泛濫的商業倫理，這就是當時民法典的運動。

　　當時民法典的運動從一開始的時候就面臨了一個，這個社會是需要民法，同時要不要商法?用民法來消滅商法還是保留民商分離?存在制度民法典之初就開始存在爭論，民法典以后一直存在著爭論。

　　民法典制定以后對世界的貢獻在哪里?自從十九世紀末葉大陸法國家有了民法典以后，可以看到，在過去四百年中，形成的很多社會問題在這之后逐漸得到了解決，人類社會形成了一種新的倫理的觀念，這就是民法典的貢獻。但是當時的民法典又有一個歷史的局限性，民法典誕生的時期是一個社會商事關系相對簡單的時代，民法典確立的債權、無權理論可以解釋絕大多數的商業現象，但是到了二十世紀以后，有限公司、股權、債權、保險等一系列新的商事公司發展起來以后，原來民法概念很難完善。到了二十世紀上半葉，美國在考慮制定只要一個民法還是商法的時候，美國的商法起草者在德國研究了二十年，研究德國和法國的民商法，最后他得出，美國現在不需要一個民法，美國需要一個商法，然后他在主導著美國起草統一商法典，美國統一商法典在那個時代出來以后，后來就影響著聯合國合作買賣的公約。這樣一個過程可以看到，民法立法的局限性和后來其他國家是怎么鼓勵這一塊的。

　　今天面臨的問題和過去社會不一樣，今天我們所出現的商業機會和商業問題和民法典誕生時代的商業問題完全不是一回事。

　　二，商法制度創新時代要求與民法典編纂過程中，我們如何選擇民商關系?穩定性是民法規則的特征，易變和創新是商法永恒的規律。商業的創新是一個巨大的貢獻，但是同時也給人類帶來災難。人類社會幾步重大的突破不僅僅是一個科技，更重要的就是商業創新。十五、十六世紀走向工業革命以后，為什么能夠連續四百年整個歐洲經濟起飛?重要原因就是在十五、十六世紀歐洲人開始創造了商人這個概念，把個人的自然人變成一種商業的組合，那時候就出現了合伙企業、公司、獨資企業，這樣一種商業的主體在法律上是一個重大的突破，突破是什么?有了商業名稱，有了自己的人格，過去宗教說人格是上帝創造的，商人說人格就是我們自己創造的，因為有了這個商業的準則，推動著后來幾百年的經濟發展。

　　到了十九世紀末葉、二十世紀初葉的時候，歐洲人發明了有限責任制度，這個制度的發明一下子使整個商業的規模形成一種爆發性的發展，推動了整個十九世紀末、二十世紀以后大的跨國公司、集團公司的組建。上個世紀九十年代美國之所以通過他的金融手段能夠控制、引領全球，一個重要的原因，美國在這種間引進了有限合伙人基金制度，而這個制度，在七十年代、八十年代英國人否定了。一種商業行為對這個世界的貢獻有多大?一個商業的創造和改變一個國家的實例。當年英國為什么能夠成為一個世界霸主?很重要的是英國除了軍隊以外更重要的是金融，為什么英國能夠成為世界的金融霸主?羅斯切爾德家族最初在荷蘭，荷蘭的法律禁止他，他跑到英國，英國接受了他，然后很快就不滿全球。這樣就導致了英國的世界霸主。上個世紀末，美國為什么可以成功的實現它的資本證券化霸占資本化全球?把全球的資金吸引到哪里去?什么原因?最終美國在證券市場上創造了一個評估制度，你的利潤只有一塊錢，我可以在市場上幫你評估十塊、二十，這樣的法律在其他國家不允許，美國允許，美國成功了。但是這樣帶來什么樣的風險和什么社會的問題?同樣，我們今天看到，美國實體產業的空心化一個重要的原因，就是在資本的狀況之下，高科技產業的高利潤狀態下，整個實體產業外延。實體產業外延帶來另外一個問題，就是社會家庭的矛盾。這些問題都是各個國家的經驗和教訓。

　　今天中國所面臨的問題已經不僅僅是我們一百年前所說的，當時民法典起草的時候，社會主要的矛盾是什么?資本家剝削價值，今天不是這個問題，是金融集團在很短的時間以內，把老百姓的權都收到自己手中，正是一個利益集團、全省社會的對抗問題。今天的問題已經不是民法典起草時代的問題了，今天我們所面臨的是中國需要一個商法典，需要一個商法制度，第一要限制大的金融壟斷企業和大的信息科技企業的壟斷。這種壟斷可能會帶來災難。首先P2P這樣一個簡單的行為，e租寶一個簡單的項目就融到500億，把幾萬老百姓的錢全部拿過來。第二，中國千千萬萬的個體戶、老百姓、中小企業現在面臨著如何來生成，我國的實體經濟如何在外地，這就需要一整套的商法保護中小企業。第三，要通過制定一整套的方法，商人做商人的事情，企業做企業的事情，教師做教師的事情，要有一個合理的社會分工。這是一整套的制度設計，其中民商分離在這個時代比任何時期都更重要。再有點，中國要走向世界，如果我們沒有一個很好的商法制度能夠把我們的制度輸出，現在僅僅做著種資金的輸出，最后不可能真正達到經濟輸出的成功，謝謝大家!