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2025年11月18日 星期二
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孫憲忠:對民法典體系總體安排的幾點思考

時間:2016-08-24   來源:  責任編輯:elite

尊敬的各位老師,各位朋友:大家上午好!

????????對我們國家目前民法現狀體系行為和問題的分析。

  現在出現這個問題比較清楚,首先就是民法通則不能滿足實踐的需要,民法通則是民法典,甚至是整個民商法大體系中間的基礎性的法律,民法通則156條,現在有效的條文有10個左右,多數條文是被掏空的,提的立法議案一直都是在推動修訂民法通則為民法準則,這個是中國必須要制定的。

  從市場經濟生活需要來看,我們立法有比較大的漏洞,剛才有很多老師和朋友都講到了,我講的有兩個大的基礎性的法律,它們之間由于時間、編制先后的問題,還有就是法理認識的差異,出現了比較大的差異,就是合同法和物權法,在反映和調整市場經濟生活方面發揮著核心的作用,但是這兩個核心作用的法律有很多重大的制度是互相矛盾的、有缺陷的。

  舉個簡單的例子,合同法132條確定的買賣合同規則,我們大家都知道,買賣是市場交易中間最基礎的行為,也是最典型的行為,法律規則來講也是一個典型的規則,其他的規則都是參照這個合同來推進的,132條的規定,要求定立買賣合同的時候,要有標的物存在,而且還要出賣人要有處分權,這樣的道理大家想一想,這個道理很簡單,大家一想就知道了,我們在現實生活中間面臨最常見的合同都是定立合同以后才去組織生產,這個標的物在合同定立后才能生產出來,標的物的所有權只有交付給買售人,也就是合同指定履行期限的時候,只有有這個處分權就行了,定立合同的時候,沒有標的物和處分權,這個都是很正常的,合同法規定這個規則以后,很顯然就形成裁判規則,就對法院的裁判形成了相當大的困難,這就是一個很典型的問題,因此展開來,我們可以看出來合同法中間類似這方面的規則缺陷還是不少的,我希望要能夠解決這方面的問題,不管是物權法還是最高法院的幾個司法解釋,都在想改變合同法的情形,但是存在上位法和下位法之間的矛盾缺陷和問題,希望通過民法典的整體整合解決這個問題。

  體系性的問題,民事權利的整體立法來看,需要協調民法、普通法和特別法之間的關系,民法特別法的內容很多,像商法、知識產權法,這是民法最典型、最多的特別法,行政法不屬于民法,規定民事權利行使的方式和消滅的方式,這種情況下,從民法權利角度來講也是民法的個別法,這樣的法律總共有200多個,200多個法律簡單的分析以后里面的矛盾和缺陷很多,今天時間太短,沒有辦法展開,大家一想就知道,有些法律改革開放初期制定的,有些法律不是為了保護民事權利,而是要歸置社會行為,從這個出發點制定的,一開始對民事權利不是很有利,這些規則要很好的協調。

  從體系化角度來講,立法碎片化和肢解化的現象比較嚴重,民法總則制定的時候,當時我們對這個體制認識不足,我們立法機關提出來立法宜粗不宜細,宜短不宜長,這種立法指導思想是不講體系,不講學理的,后來制定了大量的單一法規,這些法規也發揮了很好的作用,但是由于這些法規都是有一個基本的特定,自設前提,自我圓滿,所以它在自己這個定立前提下,顯得它的體系還是圓滿的,但是它跟民法典的體系脫節了,形成了肢解和碎片。這個問題現在在整個民法立法中間,像現在大家都知道的擔保法、收養法、城市房地產管理法等等很多合同的規則,很多都是這樣,立法碎片很嚴重,所以這一次李主任提出來講法理、講體系,這個講得非常好,我們要研究解決這個問題。

  關于體系化選擇中間的一些思考,我非常同意張會長講到的,我們要謹慎、克制的選擇我們的體系,這句話給我印象太深了。現在民法體系龐大,民法典只是民法的一個普通法,或者說是一般法,能夠寫入一般法中間的條文還不是很多的,民法的體系龐大,但是能寫到一般法當中不是很多,這種情況下,我們就要慎重的選擇這個問題,首先一點,我們還是應該堅持公法和私法相區分的原則,比如說憲法性的條文,還有像行政法的條文,我希望就不要寫在民法典之中,最近大家都知道,很多人希望把人權更多向人格尊嚴,我們都很重視這個,我們也需要人權、需要人格尊嚴,把這些東西都寫在民法總則里面,寫一個原則可以,但是要把它演化為細節的制度,可能就跟憲法有點矛盾了,因為這個是憲法的職責,還不是民法的職責,類似其他的這些問題,可能需要再考慮。堅持普通法跟特別法相區分,民法典只是做普通法,特別法還有很多,在這種情況下,張會長講到了商法,這也是民法個別法,將來知識產權法怎么處理呢?從目前來看沒看到更細致的方案,但是還是做特別法可能要更好一些,因為知識產權法中間像專利、商標,有時候要登記、受理顯得有些麻煩,現在是在民法總則里面做一個權利性宣告,下面看怎么考慮,這個問題也是要研究解決的。除此之外還有很多特別法,這個都是要存在的。

  要堅持國內法和國際法相區分的原則,民法只能做國內法,像“一帶一路”涉及的很多國際法的問題盡量不參與或者不寫入。

  實體法和程序法相區分,涉及到程序的問題有很多也是民法問題,建議還是通過民法、其他法律考慮。

  民法很重要,但是民法不是能夠包辦一切的法律,我們這一點是必須要認識到的,尤其是不能期待民商法的個別法,民法體系希望大家能夠仔細考慮一下。謝謝各位。

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