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尊敬的各位領導、各位老師：

　　非常感謝青年論壇組委會給了我這么寶貴的機會，讓我能夠站在這里向在座的各位老師學習，今天我匯報的題目是《楓橋經驗與軟法的共存與協調——民事習慣論證的邏輯結構與可能》。

　　一、選題背景及研究方向

　　“楓橋經驗”是本土法治道路的經驗總結與反思，它依靠群眾，就地化解矛盾。隨著社會的發展與人們法制意識的提高，如何在訴訟中協調本土軟法例如習慣與就地化解矛盾的關系是本文要探討的中心問題。2017年10月1日生效的《民法總則》第十條規定習慣作為整個民事糾紛解決的正式法源，為楓橋經驗與本土法習慣的法治化共存提供了道路。在實踐中如何適用習慣，需要精致的司法技術予以支撐，筆者以生效案例為基礎，分析習慣司法適用中的證成路徑，以期為習慣的有效適用提供實用的操作規則，為“楓橋經驗”的法治化道路尋找可行路徑。本文共分為五個部分，從目前習慣適用中的證成不足出發，以裁判者適用習慣的思維過程分別分析習慣的客觀存在、規范性要素提取、有效性證成四個方面的論證方式，最后以一則案例對上述論證過程進行演示。

　　二、本文主要觀點

　　1.習慣具有雙重屬性，應對其客觀存在予以證成。

　　2.適用習慣時必須將其提煉為規范表達的規則。

　　3.適用習慣時應對其有效性進行判斷和論證。

　　本文主要運用方法論的方式分析法院在適用習慣時的思維邏輯。在對習慣進行客觀存在論證時，需注意習慣的兩種不同形式，當作為經驗法則時，在采信時要遵循兩個制約因素：第一是否是公理性而無需舉證，第二要釋明、辯論，不可形成突襲。當作為事實時，需對其進行證明，在庭審中通過證據、專家證人等方式將其作為一項待證事實予以證明。

　　習慣由于自身的不成文、彌散性特點，要將其作為裁判規范，法官必須將其規范性因素予以提取，用規范性語言表達出來。對習慣進行規范性因素提取時：1.從生活事實上升到抽象規范。運用歸納、類型化等方式。2.從概括描述細化到具體規范。運用情境代入法。（考量地域）歷史解釋法。（考量時間），習慣目的解釋。（考量目的）。

　　習慣并非來源于立法機構，而是人們自發形成，因此難免存在惡俗，要將其引入司法程序必須經過合法性檢驗。我分析了四種論證方式，當然這并不能夠窮盡和周延，只是為適用習慣提供一種思路：（一）習慣與法律規則的符合性論證：習慣經過規范性表達以后與法律規則具有類似的構成要素，要判斷習慣是否符合規則，可以從二者的構成要素進行判斷。（二）法律原則對習慣的權衡論證。原則實質上是對各個利益主體所進行的一種權衡，因此在習慣判斷時需要在具體的個案中，明晰各個主體的利益，然后根據原則對其進行權衡來判斷習慣的效力。（三）習慣效力的逆向證偽。原則與規則對于習慣的論證建立在能夠找到與其相符的規定之上，由于習慣的廣泛性，法律體系無法包羅萬象，因此有時無法進行正向推進的方式論證習慣的有效性。在這種情形之下可以通過后果主義逆推來進行論證。（四）習慣有效性的價值判斷。要論證習慣的有效性，須論證道德對于習慣的支持量，道德對于習慣的支持量越高則越能肯定習慣的有效性。因此，法官往往需要借助倫理學、社會學中的各種論證方法，對習慣的價值進行綜合論證。

　　三、問題與不足

　　1.習慣的引證。我國沒有習慣匯編，如何在裁判文書中對習慣進行引證，文中未能夠解決。

　　參照我國臺灣的做法，建議對習慣進行匯編。

　　2.文章的不足。文章雖然是運用法學方法論的方式對習慣運用的邏輯進行分析，但筆者在這方面的知識積累有限，故分析不夠透徹，清晰。如何在實踐中合理的適用習慣，仍然需要結合實踐進行不斷的探討，筆者淺顯解讀，以期能夠起到拋磚引玉的作用。

　　以上是我的匯報，不當之處，請大家批評指正。