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各位領導、各位專家學者：

　　大家上午好!很高興能有這個機會和大家一起交流學習，我今天報告的題目是《構建臨時仲裁制度研究——以為借鑒》。海峽兩岸近些年由于具備更多的相似性，經濟交往越來越頻繁、越來越緊密。從商務部網站有關2018年1—3月大陸與臺灣之間進出口及投資的相關數據可以看出，臺灣和大陸經貿往來非常緊密，投資數額也日漸增加。緊密的經貿及投資往來，除了給兩岸帶來經濟增長外，也催生了兩岸企業和自然人之間的糾紛。福建作為對臺交往的前沿，近年來在取得對臺經濟交往顯著成績的同時也處理了大量涉臺糾紛。2017年，福建法院妥善辦理涉臺案件2406件，約占全國法院涉臺案件總數的40%。按這一比例計算，2017年全國法院辦理涉臺案件總數約為6015件，較2015年上升11.76%。從以上數據可以看出，隨著兩岸之間政治關系的平穩發展，兩岸之間經貿、投資數額連年增長，但是，涉臺案件數量也在隨之增加。涉臺民商事糾紛的解決不僅直接影響到兩岸經貿關系的發展，也是體現大陸法制環境的重要窗口，大陸很多省市在吸引臺商投資的同時也創建了多元化的糾紛解決機制——訴訟、調解、仲裁、行政裁決、行政復議。

　　在諸多的糾紛解決方法中我覺得仲裁是比較好的方式，因為它具有專業、靈活、快捷、保密等優勢。早在2009年3月和2013年5月，在臺商投資密集地的上海和蘇州先后創立了全國第一家和第二家涉臺仲裁中心，兩家涉臺仲裁中心自成立以來，案件結案率逐年上升。2015年4月21日福建自貿區成立，憑借著對臺交往的地域優勢，福建自貿區成立以來閩臺經貿一直穩步增長，2017年，閩臺兩地實現雙邊貿易額774.6億元人民幣，同比增長18.3%。為了妥善解決涉臺經貿糾紛，助力兩岸經貿關系的平穩、快速發展，2015年12月29日海峽兩岸仲裁中心正式成立，對于仲裁而言，仲裁規則是仲裁機構執行仲裁程序的行為規范，也是人民法院對仲裁裁決效力進行司法審查的法定依據。因此，制定一套完備的、兼顧兩岸關系特殊性及兩岸經貿糾紛特點的仲裁規則就顯得尤為重要。2016年6月1日起，經由中國貿促會(中國國際商會)核準的《海峽兩岸仲裁中心仲裁規則》正式實施。這套仲裁規則在制定時，充分借鑒了主要國內、國際仲裁機構最新的成果，在引進諸多先進仲裁制度的同時又充分結合兩岸經貿爭議的特點，但是，再完備的規則在具體運作過程中都會出現或多或少的問題，臨時仲裁制度的缺失是這套仲裁規則的一大缺憾。

　　由于歷史和現實的原因，我國的臨時仲裁制度不僅產生的時間晚，且一直沒有得到充分的發展，但在國際仲裁領域中，臨時仲裁卻是早于機構仲裁產生，被認為是仲裁的原始形式，早在公元前1500年，古埃及就已經產生了臨時仲裁。所謂臨時仲裁是指雙方當事人根據仲裁協議，將其爭議交給臨時組成的仲裁庭進行居中審理并作出裁決的仲裁形式。

　　臨時仲裁和機構仲裁相比有諸多優點，首先，當事人的自主性更高，當事人協商一致可以選擇仲裁員、仲裁程序、仲裁規則，這都是當事人更高自主性的體現。其次，仲裁庭也有更大的自主權，可以不受任何機構、任何人的左右。還有一點優勢是費用比較低，臨時仲裁中仲裁費用僅指支付給仲裁員的酬金，而機構仲裁中，除了這項費用外，當事人繳納的仲裁費用還包括支付給仲裁機構的案件管理費、仲裁員報酬以及仲裁庭聘請專家的費用和開支以及預付的仲裁費?；谶@些優點，很多國家都對臨時仲裁予以認可，甚至在少數國家如葡萄牙，臨時仲裁是主要的仲裁形式。希臘還曾一度取消機構仲裁，在全國范圍內推行臨時仲裁。仲裁用于解決商事糾紛的功能使得其在中國產生的時間較晚，封建社會長期重農抑商的國家政策使得當時的經濟活動并不活躍，經濟糾紛也不常見，仲裁產生、發展的基礎難以滿足。鴉片戰爭后，清政府被迫打開國門，外國企業一時之間大量涌入中國并與中國企業進行商事交易。商事活動的增多也催生了商事糾紛的增加，清朝末年民國初期民間仲裁產生;民國時期由于社會動蕩、戰事不斷，仲裁發展比較緩慢。新中國成立后相當長的一段時間，高度計劃的經濟體制使得當時仲裁只用來解決涉外商事糾紛。20世紀80年代我國仲裁制度一個很顯著的特點就是行政化色彩比較濃厚。隨著改革開放的不斷深入，中國經濟與世界經濟日益融合，為了更好地解決商事糾紛，構建法制化的營商環境，1995年9月1日《中華人民共和國仲裁法》正式施行，但沒有對臨時仲裁作出規定。

　　臨時仲裁規定的缺失，對我國仲裁制度的發展有顯著負面影響。我國是《紐約公約》的成員國，且在加入公約時未對臨時仲裁規定作出保留，這就意味著，其他國家作出的臨時仲裁裁決可以在我國得到承認和執行。不僅如此，2009年12月30日發布的《最高人民法院關于香港仲裁裁決在內地執行的有關問題的通知》中規定：當事人向人民法院申請執行在香港特別行政區做出的臨時仲裁裁決、國際商會仲裁院等國外仲裁機構在香港特別行政區作出的仲裁裁決的，人民法院應當按照《安排》的規定進行審查。不存在《安排》第七條規定的情形的，該仲裁裁決可以在內地得到執行。2015年最高人民法院發布的《關于適用的解釋》重申了上述立場，其中第545條規定：對臨時仲裁庭在中國領域外作出的仲裁裁決，一方當事人向人民法院申請承認和執行的，人民法院應當依照《民事訴訟法》第283條規定處理。

　　以上這些規定無不透露出一個信息：國外以及香港地區作出的臨時仲裁裁決可以在我國得到承認與執行，而我國國內作出的臨時仲裁裁決卻有可能面臨因為無效的臨時仲裁協議而得不到國外司法機構承認和執行的風險。這將造成我國在履行有關條約義務或執行有關規定措施時與對方國家或地區的權利義務不對等。還有學者指出，臨時仲裁的闕如客觀上給爭議當事人造成不必要的負擔，也不利于我國仲裁市場的發展。

　　自貿區是我們國家近些年發展經濟的重要試驗田，為充分發揮法治護航經濟發展的作用，最高人民法院于2017年1月9日發布《關于為自由貿易實驗區建設提供司法保障的意見》推動臨時仲裁制度在我國的實行，該《意見》第9條第3款授權法院認可自貿區內注冊企業之間的臨時仲裁協議效力。這一規定被視為我國法律對境內進行的臨時仲裁的首次“松綁”，尤為引人矚目。除了理論上的規定之外，2017年3月23日，珠海市橫琴新區管委會和珠海仲裁委員會正式發布了《臨時仲裁規則》，該規則已于2017年4月15日起在廣東橫琴自貿片區施行，標志著臨時仲裁在我國已經從理論研究轉化為實踐推動，最高人民法院的《意見》也從理論層面的構造轉化為實踐探索。

　　在與一些國家的臨時仲裁規則相比之后可以發現橫琴自貿區《臨時仲裁規則》具有以下特點。首先它適用的范圍擴大了，最高人民法院發布的《意見》僅僅將臨時仲裁限定于在自貿試驗區內注冊的企業之間，而《臨時仲裁規則》第3條第1至3款規定該規則不僅適用于自由貿易試驗區內注冊的企業之間約定的臨時仲裁，也適用于其他當事人依據雙方約定的解決財產權益糾紛的法律可以采用臨時仲裁方式的情況，而且還適用于根據依照解決投資爭端的國際條約和國內法而提起的一國與他國國民間的投資爭端仲裁;第二，當事人行使意思自治權利更充分。《臨時仲裁規則》多處規定都賦予當事人自主決定權：從臨時仲裁的啟動到仲裁庭的組成方式再到仲裁費用的承擔，以及程序事項的約定等等，通過這些規定力圖達到當事人擁有更充分的意思自治權。第三是仲裁庭權責有所擴張。首先，《臨時仲裁規則》賦予仲裁庭一定的自由裁量權。例如規則第6條第2款規定，其次，加大仲裁庭責任的承擔。例如規則第59條規定。第四，機構合理介入作為當事人意思自治必要的補充，也作為對臨時仲裁有力的協助與支持。例如規則第17條第2款規定、第9條規定、第13條第4款規定。

　　通過對世界上主要仲裁規則及橫琴自貿區《臨時仲裁規則》研究，我認為，自貿區可以先行先試臨時仲裁制度，具體到《海峽兩岸仲裁中心仲裁規則》引入臨時仲裁制度時應注意以下問題。

　　首先，機構介入不能改變臨時仲裁之本質屬性。機構介入應遵循不改變臨時仲裁之本質屬性的原則，不能對仲裁庭各項正常行為形成干擾與阻礙。為了確保機構介入不更改臨時仲裁屬性，要注意兩個問題：一是仲裁機構身份的轉變。仲裁機構在臨時仲裁中不再是管理者，而是服務者，主要職能應是協助當事人組成仲裁庭、提供必要的程序服務等。二是要確定仲裁庭管轄權優先。在臨時仲裁中，仲裁庭管轄權和法院司法管轄權往往呈現出消極競合的情形，當出現管轄權異議時，應給予仲裁庭優先權，讓仲裁庭成為管轄權的首個裁定者。

　　其次，仲裁員的選任應突出海峽兩岸仲裁中心特色。海峽兩岸仲裁中心在兩岸四地聘請了近200位知名法律人士和其他專業人士擔任仲裁員，其中包括25位臺灣地區仲裁員。這一舉措的原因在于臺灣地區仲裁員更為通曉臺灣地區的法律規定、人文歷史，由他們參與仲裁兩岸企業之間的商事糾紛，更能讓臺灣企業接受仲裁裁決?；诖?，建議，《海峽兩岸仲裁中心仲裁規則》引入臨時仲裁制度時對當事人選任仲裁員應規定，如果仲裁庭為三人的，其中必須有一位臺灣地區仲裁員。這樣的規定可以吸引臺灣地區當事人在發生糾紛時優先選擇臨時仲裁解決，而臨時仲裁具有的快捷、靈活優點也能快速解決糾紛，時效的提高在一定程度上能夠更好的推動兩岸經貿關系發展，以實現法律服務于經濟發展的目的。

　　第三，放松仲裁協議形式要件?！杜R時仲裁規則》中規定，仲裁協議應當采取書面形式。書面形式包括合同書、信件、電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等可以有形地表現所載內容的形式。隨著科學技術的發展，傳統立法中對于書面形式的界定顯得有些呆板。建議《海峽兩岸仲裁中心仲裁規則》引入臨時仲裁時將仲裁協議的形式范圍進行擴大，這一點可以參考2010年版《聯合國國際貿易法委員會仲裁規則》的相關規定。最新版的《聯合國國際貿易法委員會仲裁規則》中刪去了仲裁協議應當為書面形式這一要求，形式要求的放寬在于擴張仲裁協議的有效性，符合仲裁發展趨勢。建議《海峽兩岸仲裁中心仲裁規則》引入臨時仲裁制度時對仲裁協議的形式要件予以放寬。

　　這就是我今天報告的內容，謝謝大家。