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上半場發言人杜濤:區際民事訴訟中港澳臺法律的查明

時間:2018-08-09   來源:  責任編輯:fml

各位領導、各位專家學者:

  大家好!謝謝主持人,我這個題目相對比較簡單,肯定按時介紹,我主要是提出一個問題,順便請教一下在座海峽兩岸的專家。剛才馮霞教授對我們兩岸的區際私法協助做了詳細的介紹。我這里借著馮霞教授的話題,就一個案例來講一下兩岸之間在具體案件當中,從大陸角度怎么樣查找臺灣法律,通過這個案例怎么樣解決兩岸之間法律沖突的一些想法。

  我先介紹一下案例情況。我們華東政法大學外國查明中心今年收到上海市徐匯區人民法院發來的《委托鑒定申請書》,讓我們出法律意見。這個案子提出了一個非常重要的問題,案件情況很簡單。臺灣臺北市一對夫妻結婚于1974年,2003年的時候男方在上海買了一套房子,到2016年兩個人離婚,離婚以后到今年,兩個人就上海房子發生爭議,女的到上海房子所在地的徐匯法院起訴男方,要求房子分一半,依據的是大陸法律,大陸法律是夫妻財產共同所有制,離婚就是一人一半,要求依據大陸法律分一半,當然還有一些存款,這個不討論,我們主要討論房子。男方提出抗辯,說不應該適用大陸法律,雖然房子在大陸,我們是夫妻關系,根據大陸的沖突法應該適用臺灣法律,臺灣法律是夫妻分別財產,各歸各有,這個房子是男方以自己名字買的,房產證上是寫的男方名字,是個人財產,因此你不能分,是夫妻各自的財產。這時候就發生爭議了,一方要求適用大陸法律一人一半,另一方要求適用臺灣法律,不能分。臺灣分別財產制是他自己的財產,不能分,法院也搞不清楚臺灣法律是這樣規定的嗎?就算是個人財產制就不能分嗎?要求我們中心給他們出法律意見。這個問題比較復雜,大陸解決臺灣和大陸之間的選擇問題,統一適用《法律適用法》。這幾個條文之間有沖突或者有競合。首先是24條說夫妻財產關系,當事人何以選擇,沒有選擇的適用雙方共同居所地法,如果再沒有就適用國際法。本案雙方共居在臺北,按照24條好像適用臺灣法律。但女方說27條訴訟離婚應該適用《法院立法》,雖然這個案件不是離婚,但是離婚之后的財產分割問題,按照以前《民法通則的司法解釋》,離婚以及由離婚引起的財產分割均適用法院立法。所以如果按照大陸以前的解釋,離婚財產分割也適用法院立法。這是一個離婚引起的財產分割問題,應該適用27條按照法院立法、大陸法。還有一個抗辯說,分割財產是一個不動產房屋,36條不動產物權適用不動產所在地法律,所在地在上海,也應該適用大陸法。女方提出這樣的兩個抗辯,這個案件就涉及到到底用大陸法還是用臺灣法的問題。

  我們跟法官建議,我個人觀點是適用24條,因為夫妻關系是廣義的,包括離婚之后的夫妻財產分割,而且這里面跟《物權法》是兩個不同的法律關系,男方在大陸買的房子,這個房子物權是適用大陸法,沒有問題,房子是男方的。但由于他們兩個是夫妻關系,他們夫妻關系終止以后,男方根據大陸《物權法》所擁有的財產在夫妻之間怎么分配,是屬于夫妻財產的問題,所以應該適用24條。適用24條的結果是這個案件要適用臺灣法。根據臺灣法律,是不是要支持男方觀點,是男方個人財產,妻子不能分?這就需要對臺灣法的查明和解釋,我就請了臺灣教授。類似的案件很多,就這個案件我想請教在座各位老師,這種情況在國際私法上,如何適用法律、選擇法律,24條、27條關系怎么界定。第二,按照臺灣法律,是不是夫妻個人所有財產在婚姻解體后另一方就不能分配了,大陸共同財產制是可以分的,而按照臺灣法律,男方財產女方就不能分?這個案件還涉及到一個問題,就是出去夫妻財產是適用臺灣法律,臺灣是男方和女方個人所有,最后的分割又適用大陸法律會造成一個問題,就是女方不能分。按照臺灣法律,財產要進行分配。

  我發現這個案件單獨適用大陸法和單獨適用臺灣法都不太好,這是我明天在國際私法年會上要討論的問題,就是拋棄法律沖突的觀念,要采用法律共享的觀念,用這個觀念解決兩岸沖突會更加合適,謝謝各位。

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